银团贷款中的律师实务
贾晓钧
    银团贷款诞生于1930年,他是国际银行贷款中最流行的形式,在欧洲货币市场长期信贷中比较常见。处于发展和动荡、规范及整合中的中国银行业,不仅关注着联手国际银团的商机,并且逐渐引入银团贷款的融资机制,以期减少因利率和贷款条件的降低引致同业之间的恶性竞争,避免全行业预期利润损失的风险。因此,银团贷款的引入和发展,构成了法律服务需求的市场,并成为律师行业介入和发展的高端项目之一。
   
    一、国际银团贷款的程序
    银团贷款需要组成提供贷款的银团,即贷款辛迪加,它由牵头行(Lead·Manager)、参与行(Participating Bank)、经理行(Managing Bank)、代理行(Agent Bank)若干种成员银行组成。
    银团贷款是借款人选定牵头行开始的,牵头行立即着手物色经理行,按照惯例经理行须承担较大的贷款份额。同时,牵头行与借款人谈判贷款的金额、利率、各项费用以及其他条件。如果双方对贷款条件达成初步协议,牵头经理行开始准备一份筹资备忘录(Placement Memorandum),主要是向市场说明借款人的有关情况,包括借款人经营状况、财务状况和有关资信,同时向市场说明拟议中贷款详情。随后牵头经理行根据掌握的以往参加银团贷款的银行的详细资料,发出邀请信联系参与行来组成银团,这通常需要15天到3个月。组成银团后,牵头经理行就可以同借款人谈判商定贷款协议的具体条款并签订贷款协议。
   
    二 、律师提供银团法律服务的地位
    由于贷款风险的单向性,需要律师提供法律服务的一方,通常是银团即贷款人方面。相比之下,借款人方面更为关心的是银团贷款金额、币种、利率、期限、费用负担等实质性条件。
    在以银团或其经理行名义委托律师的情况下,无论银团是否最终将聘请律师的费用转嫁给借款人承担,律师均将银团作为服务对象。律师需要将银团作为统一的整体看待,一般只通过经理行向委托人负责,应当尽力避免与任何一个成员行发生联系,否则不仅律师可能感到疲于奔命,无所适从,而且被动介入银团成员行的利益冲突,可能使律师陷入尴尬境地。在此业务中,律师可能被要求承担以下事务:
    1、律师以独立第三方名义出具经过审慎调查和分析的《法律意见书》,以及在银团贷款成立后对于借款人提款权的《确认书》。
    2、根据银团的要求,参与与该项银团贷款相关的会议或谈判,答复银团成员行通过经理行提出的关于中国法律问题的咨询,并可能被要求针对某项法律问题发表正式的意见或出具书面的文件。
    3、根据银团的要求,代拟与该项银团贷款相关的法律文件,包括前期的《信息备忘录》、《保密声明》,以及实质性的《银团贷款协议》、《抵押合同》、《质押合同》、《保证合同》文本,及所附加的关于履行、结算、通知等事项的格式文件。
    4、 参与办理抵押物登记、备案登记、文件译本公证等事项。
    5、贷款后期管理和风险控制中的各项法律事务。
   
    三、律师审慎调查和分析是组织和参与银团贷款的重要依据
    1、律师审慎调查和分析的作用
    由于银团贷款可能受到法律地位、法定条件、产业政策、社会环境、经济景气、行业特征等众多因素的影响,作为银团组织者的牵头行,可以委托律师作为独立第三方的专业人员,对于贷款项目、借款人、担保条件进行客观、审慎的调查,并据此对于银团贷款的法律风险进行评估。
    牵头行通常会将律师出具的《法律意见书》提供给可能参加银团的银行,既满足这些银行详尽了解背景的需求,增加这些银行对贷款和担保合法有效的信心,同时又避免了因牵头行涉嫌对银团参加行施加影响和诱导,而使其自身面临法律责任或道义风险。
    2、律师审慎调查和分析的责任
    律师出具的《法律意见书》必须坚持客观至上的宗旨。对于经过审慎调查证实的事项,需要以完整、准确、严谨的语言表述在《法律意见书》中,绝不能提供任何虚假或错误的信息,或者误述或遗漏,一旦因此误导银团成员行作出决定并蒙受损失,不仅律师服务机构将要承担赔偿责任,甚至将在特定范围内造成行业性的灾难。
    律师出于法律专业工作者的自我保护意识,必要时应当在《法律意见书》的表述中,作出保留或免责的声明或提示,以防止责任的无限化。律师只能承诺在现实许可及可能调查的范围内,忠于客观事实。在对于法律条款作通常理解的情况下,提出分析意见。在任何情形之下,律师作出的结论不应当突破形式和表面真实的限度,对于超过律师可能认识范围的诸如某项法律文件签署的真实性,或者未经披露的潜在不利因素等,均应当明确排除在律师责任的范围以外。
   
    四、银团贷款协议
    全部银团贷款的法律文件中,《银团贷款协议》处于核心的重要地位。以英国法律为基础,新加坡、香港地区的合同文本提供了很好的借鉴,只需从不违反我国法律禁止性规定和诸如外汇管制等限制性条件的角度进行必要的修正,最终协议的主要内容包括以下几点:
    1、贷款当事人,包括借款人、贷款人和担保人;
    2、贷款期限,包括宽限期和偿还期等;
    3、贷款金额;
    4、贷款利率,包括基础利率和加息率;
    5、有关费用,包括承诺费、代理费和前端费等;
    6、贷款偿还方式,包括到期一次偿还、宽限期满的分次等额偿还、无宽限期的本金等额偿还以及本利和等额偿还等;
    7、银团,包括银团成员行之间的关系协调,银团成员行义务的独立承担和分担,银团组织和决策机制;
    8、违约责任;
    9、声明和保证,包括借款人对于其法律地位,适当授权、贷款项目资料以及提交的会计报告和报表等披露信息真实、完整的陈述;
    10、贷款档案,包括贷款档案项目,档案保管责任和期限;
    11、附则,包括合同生效时间或条件、文本及效力,附件及效力;
    12、债权转让,包括银团成员行之间的债权转让,银团贷款资产的出售和证券化;
    13、 其他,如银团对于贷款的监管、保险、税收条款、抵销权、债权行使、赔偿责任等条款。
   
    五、解决银团内部利益冲突的机制
    律师为银团贷款项目提供服务,可能遇到许多一般贷款中未曾涉及的法律问题,而其中最为突出,具有特点和尤其复杂的,是银团成员行之间的利益冲突。
    1、银团成员行受到制约的冲突因素
    由于任何银团成员行可能受到其内部制度、业结考核、信贷政策的限制,要求并必需保持银团贷款协议与其内部制度、信贷政策的协调和衔接。
    2、银团成员行的风险防范行动
    通常情况下,银团成员行希望强调相互之间的权利是分割的,义务是独立的,每个成员行均在自身承诺的期限和金额的范围内承担责任,并在自主决定的时机和方式的条件下行使债权。但是,银团的债权、担保权在法律和契约意义上是一个整体,银团成员行需要行使抵销等交叉请求权、担保权或者诉权,采取防范行动实现自身权利时会受到来自法律与合同的制约。于是,在允许任何一个成员行独立采取行动的情形下,必须遵循不得使其他成员行面临或陷于不利的原则,因而需要建立权利保留的机制。为维护和协调银团的一致性,任何一个成员行采取行动,应当承担事前或事后有效通知其他成员行的义务。
    3、银团成员行对外转让贷款债权
    由于银团贷款债权的整体性,任何银团成员行对成员行以外的银行转让债权。
    综上所述,银团贷款经营模式所产生的强大金融功能,在我国经济发展过程中已日渐展现出来,但因这一经营模式除一般贷款中双方的权利义务内容外,还要协调银团成员的主体独立性和行为统一性的关系,以及国际银团贷款中,更涉及外汇管理、货币政策、避税安排、法律冲突规范等等多个方面。复杂的法律关系所引发的商业风险已经迟滞了我国银团贷款的发展脚步,这就对金融律师的专业知识储备和综合能力方面提出了更高的要求,同时也为我国法律服务市场带来巨大商机。
   
    (作者系德衡所高级合伙人、副主任,金融法二部主任)
2007/3/21 8:45:00

· 2013/2/26 8:42:00

· 2013/1/5 8:48:00
实践出真知啊

· 2009/11/20 19:48:00
谢谢

· 2007/5/9 21:49:00

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