Pre-reading

周报导读


  • [本周要案] 顾雏军等再次被判赔科龙1.69亿
  • [本周要案] 本周其他要案一览表
  • [财经要闻] 国家旅游局:地震造成旅游系统损失533亿
  • [金融证券] 融资融券备战再升温 券商信用交易部“待命”
  • [国际财经] 越南可能步入货币危机 多项经济指标亮起红灯
  • [知识产权] 国家知识产权局:2007年中国软件产业盗版率为20%
  • [涉外法律] 北京奥组委发布法律指南涉及外国人57个问题
  • [土地管理] 违反土地管理规定行为处分办法》自6月1日起施行
  • [本刊专稿] 本周实施新法与要点
  • [公司融资] 企业融资须防范“娃娃股东”
  • [轻松一下] 难 题
     

draw lessons

大案借鉴


[本周要案] 顾雏军等再次被判赔科龙1.69亿

海信科龙发布公告称,该公司及相关控股子公司于昨日收到广东省佛山市中级人民法院(以下简称“佛山中院”)的民事判决书,佛山中院对海信科龙及公司相关控股子公司起诉广东格林柯尔企业发展有限公司、顾雏军等案件中的4项案件分别进行了一审判决,诉讼金额共计16884.89万元,占公司最近一期经审计净资产绝对值27.30%。

海信科龙已对格林柯尔及顾雏军个人有价值的财产,最大限度予以查封、冻结、保全;并已经对格林柯尔等的相关应收款项计提了坏账准备,但要在海信科龙对前大股东格林柯尔及其老板顾雏军的所有诉讼案件判决生效并执行完毕后,才能最终确定本次诉讼结果对科龙本期或期后利润的影响。

[本周要案] 本周其他要案一览表

擅自使用他人照片做宣传 一公司赔精神损失万元

雇员交通肇事撞死人 雇主担责后状告北京市政公司

俄籍渔轮违规操作致中国船员1死9伤遭索赔532万

股东虽有知情权 查阅帐簿亦有限制

诺亚舟使用未授权教材被判侵权赔偿15万元

"美伊恋"并非韩国品牌 加盟商诉求解除合同

江钻股份一高级工程师侵犯商业秘密被判刑6年

详细内容,可阅德衡商法网(www.deheng.com.cn)

business information

商界资讯


[财经要闻] 国家旅游局:地震造成旅游系统损失533亿

记者从国家旅游局获悉,四川汶川特大地震灾害给受灾省份旅游业造成重大损失。据四川等受灾省份旅游部门统计,截至6月1日,旅游系统因灾损失533.69亿元。

旅游系统的损失主要集中在:一是旅游道路、通讯、供水、供电等基础设施严重损坏;二是景区景点、旅游宾馆等旅游接待设施严重损坏;三是公共服务设施大量损毁;四是旅游办公用房及设施设备严重损毁。此外,受灾地区旅游团全面退团,旅游企业停业,造成巨大的直接或间接损失。

[金融证券] 融资融券备战再升温 券商信用交易部“待命”

记者昨日从市场得到消息,在停滞近两年之后,券商对融资融券业务的准备再度走热,国信证券、招商证券等公司正式组建信用交易部,为备战融资融券业务打牢基础,而不少此前已递交交易申请的证券公司也在摩拳擦掌。

[国际财经] 越南可能步入货币危机 多项经济指标亮起红灯

越南盾自今年3月下旬急跌后,其汇率持续下滑。截至上周五,越南盾兑美元已贬值2.7%。而根据12个月的远期外汇交易(NDF)情况,交易员认为越南盾兑美元1年内或将下跌超过30%。股市方面,胡志明市股票指数今年以来下跌55%,远低于亚洲其他股市的表现。由于经济环境恶化,上周国际评级机构惠誉对越南的主权评级展望从“稳定”下调至“负面”,并称该国未能采取足够和快速的举措来遏制通胀,对银行系统的稳定性构成潜在风险。

legal movement

法界动态


[知识产权] 国家知识产权局:2007年中国软件产业盗版率为20%

国家知识产权局日前发布的《2007年中国软件盗版率调查报告》显示,以盗版软件市值计算,2007年中国软件产业盗版率为20%。

[涉外法律] 北京奥组委发布法律指南涉及外国人57个问题

内容涉及入境出境、观看比赛、旅游、住宿、交通、餐饮、娱乐等方面8类57个问题的《奥运期间外国人入境出境及在中国停留期间法律指南》今天发布。

  北京奥组委指出,该指南是为北京奥运会期间外国运动员、官员以及媒体记者等了解和遵守中国相关法律法规提供参考,依据现行法律法规而编写,具体执行应当以现行法律法规的规定为准。

[土地管理] 违反土地管理规定行为处分办法》自6月1日起施行

中共中央纪委、监察部、人力资源和社会保障部、国土资源部近日联合公布,《违反土地管理规定行为处分办法》自6月1日起施行。

《处分办法》的颁布实施,对于贯彻落实党的十七大精神,促进深入落实科学发展观,落实最严格的耕地保护制度,严肃惩处土地违法违纪行为,维护广大人民群众合法权益,坚守18亿亩耕地“红线”,具有十分重要的意义。

regulation abstract

新法摘要


[本刊专稿] 本周实施新法与要点

《违反土地管理规定行为处分办法》

《办法》由以前的25条减少至24条,但其中新增的条款多达8条,删除的条款有6条,原来的9号令中的其他条款均作了不同程度的修改。

新增加的内容主要有四个方面:一是根据国务院文件及其配套规章、制度中要求追究责任的内容,增设了相应条款。例如,对批准以“以租代征”方式擅自占用农用地进行非农业建设的行为要追究责任等。二是根据新出台的有关土地管理方面的规章和制度要求追究责任的内容,增设了相应条款。例如,对国有建设用地使用权出让、征地中存在的种种问题明确了责任。三是增加了追究地方政府领导人员领导责任的规定。四是明确了查处土地违法违纪案件中有关部门加强协作配合的程序性规定。

practice of law

法律实务


[公司融资] 企业融资须防范“娃娃股东”

王中

北京银行股东的“娃娃门”事件,只是揭开了当前我国以娃娃名义投资现象的一角,还有很多类似这样的“娃娃股东”的公司存在。企业融资,如果资产来自娃娃的名义下,自然会带来很大的法律风险,尤其是当前法律不明确、政策也不明朗、社会褒贬不一的情形下。 “娃娃股东”,可以分两种:一种是企业原股东死亡导致的孩子继承,这是财产继承的自然产物,是“天然的娃娃股东”,是被我国和外国法律明确承认的;还有一种是刻意的“人造娃娃股东”,就是被其监护人所操控,直接当作原始股东发起人或故意转让股权给娃娃,这是“畸形娃娃股东”。畸形,是因为他们的产生具有种种的经济和法律缺陷。企业在直接融资过程中,应当引起特别注意。

一、“畸形娃娃股东”的隐患

1、18岁的“临界点”。

根据《民法通则》规定,在娃娃18周岁后,监护人原则上就自动失去监护资格。从那天起,监护人的行为尤其是股东大会、董事会的投票,将应自动失效。18岁以后的父母公司行为,公司有权拒绝承认,已成年的孩子也有权拒绝承认。

2、“儿皇帝”可能造反。

假如这些资产在娃娃超过18岁后,与父母意见不一致,完全可以自己处置这部分资产,这可能导致父母的基本愿望落空。假如公司亏损较大,孩子主张该出资不符合本身利益,要求起诉怎么办?这对公司也是个隐患。

3、公司治理的倒退。

如果某个公司很多股东是娃娃,公司的背后就会有很多看不见的手,就像“章鱼爪”一样,在公司背后挥动。而公司治理尤其是上市公司,力求“阳光”操作,这和现代公司治理是背道而驰的。娃娃的监护人,既可以是其父亲,也可以是其母亲,如果夫妻离婚,可能导致公司事务投票产生分歧,导致公司受损。

4、公司的公信力和形象受损,有内幕公司之嫌。

北京银行的事例就可以证明这一点。

二、“畸形娃娃股东”,说轻点是规避法律的产物

1、 涉嫌规避“个人所得税”。

娃娃本人不赚钱,这些钱多是别人赠与的。比如从富爸爸的钱变成娃娃的钱,请问这些富爸爸为孩子缴纳“个人所得税”了吗?因为我国《个人所得税法》第二条规定“财产转让所得”是必须缴税的。

2、 涉嫌规避“遗产继承税”。

很明显,精明的富爸爸们不会无故地要把自己的资产过户给不懂事的娃娃,现在出资的名义直接放在娃娃的名下,至少可能减少将来孩子长大成人后,省掉股权转让给孩子的麻烦,即使自己死亡也省去过户的麻烦。不仅如此,还很可能避免缴纳“转让所得税”、“遗产继承税”。这既省事又省钱的主意,真是“可怜天下父母心”。

3、涉嫌不规范的“隐名投资”。

隐名投资,被司法实践所承认,本来是为了保护实际投资人的合法利益。但这也为精明的富爸爸留下可利用的空间,尤其是让个别人把“赃钱”借此“洗钱”。为什么隐名投资?“难言之隐”肯定有之。娃娃股东这里面有三种情形: 一是违法,比如富爸爸的身份或资产属于法律明确禁止出资的,如钱是赃钱,又如富爸爸是公务员、法官、检察官等不宜直接出资的人。二是灰色领域的资产或人,因为法律不明确; 三是合法但不方便,比如不愿意露富或露脸。因此,需要配套措施来监管。

4、 涉嫌规避“一人公司”。

我国《公司法》虽然允许一人公司在,但一人公司很可能导致无限责任,于是有些精明的富爸爸就和儿子一起共同成立公司,以此达到《公司法》规定的“2个或2个股东以上”的有限公司条件,达到有限责任的目的。

三、“畸形娃娃股东”,说重点是涉嫌违法的的产物

1、法无明文禁止,不等于就合法。

当前一些法律人士,以现行公司法没有对股东资格的限制为由,认为是合法的。他们所说的“合法”并不准确,应该是“不违反法律的明确规定”。因为合法与违法之间有一个灰色区域叫“不违法”,其次只是因为法律没有明文禁止就认定合法也是错误的。

2、涉嫌违反《民法通则》。

《民法通则》规定,监护人“除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产”(第18条)。也就是说,娃娃出资只能是“为被监护人的利益”,那么把娃娃的财产出资设立公司,本身要承担较大的商业风险,如果亏损,该投资行为是不是无效的法律行为?如何判断该行为是“为被监护人利益”而投资?娃娃、两个监护人的另一方等如果打起此类的官司,如何处理?

3、娃娃,不能当公司发起人。

公司的发起人,也就是公司的原始股东,应当具备完全民事行为能力,因为发起人的责任和义务具有身份性质和能力性质,而且其行为能力就不完全,具有法律人格缺陷。公司章程(公司的根本大法)规定的很多发起人权利与义务是特定的身份性质的权利义务,就像婚姻、监护、收养、悔过书等身份性质的权利和义务一样,是法律禁止转让的。

4、娃娃出资,没有娃娃的自有资产证明可能导致违法。

《公司法》要求出资人,必须以自有资产出资。这些娃娃的父母,如何证明这些资产已是娃娃资产而不再是监护人或他人的资产呢?如果起诉你资金来源不明,你能证明合法来源吗?

有的说,你不能证明违法来源就是合法来源,谁主张谁举证。这说法,在法律上未必适用娃娃,为什么呢?因为我可以引用“《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的免予举证的众所周知的事实”,来证明娃娃本身并不会可能劳动所得具有资产,而《公司法》规定股东具有以自身资产投资的义务,因此在我完成初步举证责任后,娃娃股东一方有义务证明出资资产是合法自有资产。

5、涉嫌违反《公司法》的“禁止滥用股东权利”原则。

《公司法》第二十条规定:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益; 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。”目前娃娃股东,很有可能因监护人滥用股东权利被诉。

四、“畸形娃娃股东”法律风险的防控

建议修改《公司登记管理条例》,明确禁止娃娃作为公司发起人出资,要求“年满18岁或18岁以上”的自然人才能作为公司发起人,从根本上避免产生“畸形娃娃股东”。再如美国和英国公司法都规定,“年满18岁或18岁以上”才有资格申请注册美国公司并成为公司董事; 香港公司法也要求发起人年满18周岁。

虽然笔者坚决否定这种娃娃作为公司发起人,但在法律还没有明文禁止的情形下,就只好提醒企业注册或者融资时,遇到娃娃股东必须小心,除了在章程中需要特别规定外,在娃娃名义出资时,应当要求其监护人提供三份证明文件:(1)娃娃股东的出资系自有资产证明;(2)特别指定的股东权利与义务监护人身份资料;(3)其他监护人同意特定监护人行使权利履行义务的证明;(4)在特别情况下,公司披露娃娃股东及其监护人信息的权利。

城门失火,殃及池鱼。如果企业融资过程中,不及时处理和化解“娃娃股东”的风险,将可能将来面临更大的祸患。

(作者系本集团法律研究室主任)

one joke

每周一笑


[轻松一下] 难 题

“您听好了,”被告向他的辩护律师说:“如果我可以只蹲半年监狱,您将得到另外100块钱酬金。”法庭上,律师绞尽脑汁,滔滔不绝。被告如愿以偿。律师后来对别人说:“这可真是个棘手的问题,本来法官想判他无罪释放。”

本周刊内容不构成德衡律师观点或建议,仅作参考。如果您不再希望收到周刊,请点击退订。
http://www.deheng.com