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周报导读


  • [本周要案]"导航电子地图第一案"被告被判侵权
  • [本周要案] 本周其他要案一览表
  • [宏观经济]保监会首次回应银行入股险企 称正研究试点方案
  • [公司产业]万科南京涉嫌价格违规可能被罚8760万元
  • [房产资讯]北京断供散户林生:半年2套房缩水100万元
  • [立法动态]彩票管理条例已列入国务院立法计划
  • [知识产权]专利法修改草案将提请全国人大常委会审议
  • [法院快报]最高法院应用外文法律数据库
  • [本刊专稿] 本周实施新法与要点
  • 企业融资须防范“娃娃股东”
  • [轻松一下]世界警察竞技大会
     

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大案借鉴


[本周要案]"导航电子地图第一案"被告被判侵权

7月24日,广受知识产权界和GPS导航产业关注的“导航电子地图第一案”终于尘埃落定。长地万方科技有限公司研发了“道道通”地图,(以下简称“长地万方”)诉深圳市凯立德计算机系统技术有限公司(以下简称“凯立德”)侵犯其导航电子地图知识产权一案,终以“道道通”胜诉划上句号。

法院终审判决认为,“凯立德”行为构成抄袭,侵犯了“道道通”合法知识产权,在《中国测绘报》上公开刊登赔礼道歉声明,并依法赔偿长地万方所受到的经济损失50万元人民币及承担所有诉讼费用。同时使用侵权产品的“北京中微恒业中心”销售装载的侵权产品GPS卫星导航仪,应停止销售,并承担相应的侵权责任。

[本周要案] 本周其他要案一览表

ATM机上取款被骗三千元 枣阳市民状告银行被驳回

古井集团原董事长王效金涉嫌受贿千万元受审

“蚁神酒业”非法集资案终审

银河证券老总重审维持死刑 一波三折

通知录用后又反悔 8名准空姐获赔14万

著名画家齐白石九子孙状告出版社侵权索赔30万

排除车辆障碍时意外致死 保险公司被判赔偿损失

擅自处分前妻房产 法院判决房屋买卖合同无效

高中生暑期打工摔伤致残获赔142万

非法集资4319万 陕西西亚集团董事长苗二虎被捕

详细内容,可阅德衡商法网

(www.deheng.com.cn)

business information

商界资讯


[宏观经济]保监会首次回应银行入股险企 称正研究试点方案

29日,中国保监会新闻发言人、主席助理袁力在保监会举办的二季度新闻发布会上作了回应。“我们已经收到了从银监会转到保监会的四家银行的申请,这四家银行分别是工商银行、建设银行、交通银行和北京商业银行,保监会正在对银行投资保险公司的试点方案进行研究。试点方案进一步完善之后,我们将上报国务院。”

  这是保监会在公开场合首次回应此事。据透露,保监会已经和银监会共同起草了《商业银行投资保险公司股权试点管理办法》,正在研究中。

[公司产业]万科南京涉嫌价格违规可能被罚8760万元

由万科集团董事长王石亲临斡旋的南京万科“光明城市”楼盘涉嫌价格违规一事至今未有结果,昨天,知情人士向上海证券报透露,如果南京市物价局坚持认定万科违规,后者可能面临8760万元退房款的处罚。万科痛自去年5月,南京市物价局出台的“一房一价”政策。

[房产资讯]北京断供散户林生:半年2套房缩水100万元

林生此前投资房产曾挣20余万元,但自去年以来,房价下降同时,银行的加息连锁效应也成了重压。林生2套房子采用的是等额本息贷款,6次加息后已深陷贷款“包袱”的林生开始坐立不安,还款压力加大后不得不省吃俭用,但从今年5月份起基本就无能力支付月供,进入实质性“断供”状态。分析人士称房价下降4成后北京将现大规模断供。

legal movement

法界动态


[立法动态]彩票管理条例已列入国务院立法计划

在十一届全国人大一次会议上,贾春梅等16名代表提交了“有关彩票立法的几点建议”,全国人大常委会及时将该建议转交给财政部。前段时间该条例已公开向社会征求意见,目前国务院法制办正会同有关部门梳理、归纳社会公众的反馈意见,并对条例草案作进一步的修改和完善。

[知识产权]专利法修改草案将提请全国人大常委会审议

2005年4月,国家知识产权局启动了专利法第三次修改的准备工作。今年1月,专利法第三次修改被列入国务院2008年立法工作计划。目前,专利法修改草案正处于国务院审议阶段,不久将提请全国人大常委会审议,预计修改工作将于2009年上半年完成。

[法院快报]最高法院应用外文法律数据库

最高人民法院图书馆7月24日举办“外文法律数据库培训及国外原版法律新书展”活动。最高人民法院各部门60余人参加了培训。

最高人民法院图书馆负责人表示,此次活动旨在使最高人民法院各部门人员进一步掌握外文法律数据库的查询、检索方法,了解国外最新法律学术动向,为审判工作和法理研究提供良好的参考和借鉴。

regulation abstract

新法摘要


[本刊专稿] 本周实施新法与要点

1、《对外承包工程管理条例》

本条例对对外承包工程资格、对外承包工程活动、规范对外承包工程进行了规定,并对相应的违法行为应该承担的法律责任作了规定。

2、《最高人民法院关于刑事第二审判决改变第一审判决认定的罪名后能否加重附加刑的批复》

本司法解释规定,第一审人民法院没有判处附加刑的,第二审人民法院判决改变罪名后,不得判处附加刑;第一审人民法院原判附加刑较轻的,第二审人民法院不得改判较重的附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理;必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监督程序重新审判。

3、《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排》

 本司法解释根据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》的规定,对当事人协议管辖的民商事案件判决的认可和执行问题作出了具体乐的规定。

4、《财政部、国家税务总局关于高级专家延长离休退休期间取得工资薪金所得有关个人所得税问题的通知》

本通知对于适用的高级专家的范围以及工资薪金的个人所得税问题作了具体的规定。

practice of law

法律实务


企业融资须防范“娃娃股东”

王中

北京银行股东的“娃娃门”事件,只是揭开了当前我国以娃娃名义投资现象的一角,还有很多类似这样的“娃娃股东”的公司存在。企业融资,如果资产来自娃娃的名义下,自然会带来很大的法律风险,尤其是当前法律不明确、政策也不明朗、社会褒贬不一的情形下。 “娃娃股东”,可以分两种:一种是企业原股东死亡导致的孩子继承,这是财产继承的自然产物,是“天然的娃娃股东”,是被我国和外国法律明确承认的;还有一种是刻意的“人造娃娃股东”,就是被其监护人所操控,直接当作原始股东发起人或故意转让股权给娃娃,这是“畸形娃娃股东”。畸形,是因为他们的产生具有种种的经济和法律缺陷。企业在直接融资过程中,应当引起特别注意。

一、“畸形娃娃股东”的隐患

1、18岁的“临界点”。

根据《民法通则》规定,在娃娃18周岁后,监护人原则上就自动失去监护资格。从那天起,监护人的行为尤其是股东大会、董事会的投票,将应自动失效。18岁以后的父母公司行为,公司有权拒绝承认,已成年的孩子也有权拒绝承认。

2、“儿皇帝”可能造反。

假如这些资产在娃娃超过18岁后,与父母意见不一致,完全可以自己处置这部分资产,这可能导致父母的基本愿望落空。假如公司亏损较大,孩子主张该出资不符合本身利益,要求起诉怎么办?这对公司也是个隐患。

3、公司治理的倒退。

如果某个公司很多股东是娃娃,公司的背后就会有很多看不见的手,就像“章鱼爪”一样,在公司背后挥动。而公司治理尤其是上市公司,力求“阳光”操作,这和现代公司治理是背道而驰的。娃娃的监护人,既可以是其父亲,也可以是其母亲,如果夫妻离婚,可能导致公司事务投票产生分歧,导致公司受损。

4、公司的公信力和形象受损,有内幕公司之嫌。

北京银行的事例就可以证明这一点。

二、“畸形娃娃股东”,说轻点是规避法律的产物

1、 涉嫌规避“个人所得税”。

娃娃本人不赚钱,这些钱多是别人赠与的。比如从富爸爸的钱变成娃娃的钱,请问这些富爸爸为孩子缴纳“个人所得税”了吗?因为我国《个人所得税法》第二条规定“财产转让所得”是必须缴税的。

2、 涉嫌规避“遗产继承税”。

很明显,精明的富爸爸们不会无故地要把自己的资产过户给不懂事的娃娃,现在出资的名义直接放在娃娃的名下,至少可能减少将来孩子长大成人后,省掉股权转让给孩子的麻烦,即使自己死亡也省去过户的麻烦。不仅如此,还很可能避免缴纳“转让所得税”、“遗产继承税”。这既省事又省钱的主意,真是“可怜天下父母心”。

3、涉嫌不规范的“隐名投资”。

隐名投资,被司法实践所承认,本来是为了保护实际投资人的合法利益。但这也为精明的富爸爸留下可利用的空间,尤其是让个别人把“赃钱”借此“洗钱”。为什么隐名投资?“难言之隐”肯定有之。娃娃股东这里面有三种情形: 一是违法,比如富爸爸的身份或资产属于法律明确禁止出资的,如钱是赃钱,又如富爸爸是公务员、法官、检察官等不宜直接出资的人。二是灰色领域的资产或人,因为法律不明确; 三是合法但不方便,比如不愿意露富或露脸。因此,需要配套措施来监管。

4、 涉嫌规避“一人公司”。

我国《公司法》虽然允许一人公司在,但一人公司很可能导致无限责任,于是有些精明的富爸爸就和儿子一起共同成立公司,以此达到《公司法》规定的“2个或2个股东以上”的有限公司条件,达到有限责任的目的。

三、“畸形娃娃股东”,说重点是涉嫌违法的的产物

1、法无明文禁止,不等于就合法。

当前一些法律人士,以现行公司法没有对股东资格的限制为由,认为是合法的。他们所说的“合法”并不准确,应该是“不违反法律的明确规定”。因为合法与违法之间有一个灰色区域叫“不违法”,其次只是因为法律没有明文禁止就认定合法也是错误的。

2、涉嫌违反《民法通则》。

《民法通则》规定,监护人“除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产”(第18条)。也就是说,娃娃出资只能是“为被监护人的利益”,那么把娃娃的财产出资设立公司,本身要承担较大的商业风险,如果亏损,该投资行为是不是无效的法律行为?如何判断该行为是“为被监护人利益”而投资?娃娃、两个监护人的另一方等如果打起此类的官司,如何处理?

3、娃娃,不能当公司发起人。

公司的发起人,也就是公司的原始股东,应当具备完全民事行为能力,因为发起人的责任和义务具有身份性质和能力性质,而且其行为能力就不完全,具有法律人格缺陷。公司章程(公司的根本大法)规定的很多发起人权利与义务是特定的身份性质的权利义务,就像婚姻、监护、收养、悔过书等身份性质的权利和义务一样,是法律禁止转让的。

4、娃娃出资,没有娃娃的自有资产证明可能导致违法。

《公司法》要求出资人,必须以自有资产出资。这些娃娃的父母,如何证明这些资产已是娃娃资产而不再是监护人或他人的资产呢?如果起诉你资金来源不明,你能证明合法来源吗?

有的说,你不能证明违法来源就是合法来源,谁主张谁举证。这说法,在法律上未必适用娃娃,为什么呢?因为我可以引用“《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的免予举证的众所周知的事实”,来证明娃娃本身并不会可能劳动所得具有资产,而《公司法》规定股东具有以自身资产投资的义务,因此在我完成初步举证责任后,娃娃股东一方有义务证明出资资产是合法自有资产。

5、涉嫌违反《公司法》的“禁止滥用股东权利”原则。

《公司法》第二十条规定:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益; 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。”目前娃娃股东,很有可能因监护人滥用股东权利被诉。

四、“畸形娃娃股东”法律风险的防控

建议修改《公司登记管理条例》,明确禁止娃娃作为公司发起人出资,要求“年满18岁或18岁以上”的自然人才能作为公司发起人,从根本上避免产生“畸形娃娃股东”。再如美国和英国公司法都规定,“年满18岁或18岁以上”才有资格申请注册美国公司并成为公司董事; 香港公司法也要求发起人年满18周岁。

虽然笔者坚决否定这种娃娃作为公司发起人,但在法律还没有明文禁止的情形下,就只好提醒企业注册或者融资时,遇到娃娃股东必须小心,除了在章程中需要特别规定外,在娃娃名义出资时,应当要求其监护人提供三份证明文件:(1)娃娃股东的出资系自有资产证明;(2)特别指定的股东权利与义务监护人身份资料;(3)其他监护人同意特定监护人行使权利履行义务的证明;(4)在特别情况下,公司披露娃娃股东及其监护人信息的权利。

城门失火,殃及池鱼。如果企业融资过程中,不及时处理和化解“娃娃股东”的风险,将可能将来面临更大的祸患。

(作者系本集团法律研究室主任)

one joke

每周一笑


[轻松一下]世界警察竞技大会

世界警察竞技大会在韩国举行,项目之一,是把一只老鼠放进深山中,让各队在最短的时间里把老鼠捉回。

中国警察队首先出场,他们花了两天的时间把老鼠捉了回来。中国队使用的是人海战术,共动用警察数千名。

第二个出场的是苏联警察队,他们用了一天时间,便把老鼠捉拿归案。秘密是:克格勃事先对老鼠的亲戚进行了审问。

美国警察队第三个出场,他们仅用两个小时便捉住了老鼠。美国队动用了最尖端的“测热仪”。

最后,东道主韩国警察队出场,令人奇怪的是韩国队只派了一名队员出场,更令人惊讶的是这名队员不到半个小时内就返了回来。不过他带回来的不是老鼠,而是一只鼻青脸肿的熊。

最终,韩国裁判们一致判定韩国取得第一名。裁判的判决立即招致其他各国领队的抗议,裁判长见状,暗自猛踢了熊一脚,熊带着满脸恐惧跑到各国领队面前说道:“我是老鼠,别看长得这个熊样儿,我发誓我就是那只老鼠!”

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