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周报导读


  • [本周要案]“结石宝宝”再次起诉三鹿
  • [本周要案] 本周其他要案一览表
  • [国内财经]美国转嫁经济危机 用反补贴税搅局中国财政政策
  • [产业经济]经销商曝三鹿集团申请破产
  • [房地产业]地产业遭遇外资投行大撤退
  • [广告管理]我国将严厉查处食品、药品、医疗等四类虚假违法广告
  • [社会保险]草案将二审 基本养老保险关系可随本人转移
  • [农村土地]承包经营纠纷仲裁法草案首次提请人大审议
  • [本刊专稿] 本周实施新法与要点
  • [外资并购]外资并购中垄断的法律风险防范
  • [轻松一刻]逃犯的一时大意
     

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大案借鉴


[本周要案]“结石宝宝”再次起诉三鹿

16日德衡律师集团(北京)事务所张兴宽、蒋超两位律师接受七位三鹿毒奶粉受害者的委托再次赴河北省石家庄市向三鹿集团所在地的新华区人民法院递交了7份起诉状,第三次起诉三鹿集团,并呼吁尽快出台赔偿方案。

[本周要案] 本周其他要案一览表

怀孕女工短信请假被公司开除 法院判令恢复工作

《士兵突击》生纠纷 作者兰晓龙状告智工场

热水器故障泡坏木地板 海尔热水器公司赔偿4.1万

装修工坠楼受伤免责约定无效 装饰公司与包工头共担责

中国"人肉搜索"第一案宣判 原告胜诉获精神损害抚慰金

安徽假政府官员非法集资近400万一审被判17年半

可口可乐被指非法用工 劳动监察部门介入调查

"超市发商业'被判停止使用"超市发"企业名称

三星侵犯华立手机专利 判决赔偿5000万

详细内容,可阅德衡商法网(www.deheng.com.cn)

business information

商界资讯


[国内财经]美国转嫁经济危机 用反补贴税搅局中国财政政策

当地时间12月22日,美国国际贸易委员会以6:0的投票结果,批准了美国商务部对产自中国的环状焊接钢管征收最多40.05%的反补贴税,以抵消中国政府对本国钢管制造行业的补贴。当天,中国要求WTO设立专家组,就美国对中国标准钢管、矩形钢管、复合编织袋和非公路用轮胎采取的反补贴和反倾销措施的合法性进行调查。

[产业经济]经销商曝三鹿集团申请破产

《每日经济新闻》昨天从经销商处获悉,三鹿方面原本通知经销商于昨天下午4点就破产事宜召开会议,但最终无故取消。来自全国各地的近千名经销商这两天蜂拥石家庄,希望能在三鹿破产前讨回被拖欠的退货款。据保守估计,目前三鹿约有6亿多元的退货款尚未偿付。

[房地产业]地产业遭遇外资投行大撤退

金融风暴的连锁反应,导致外资开始回撤;“土储型”模式沦陷,地产公司谋求降价图存。与此同时,新一轮的兼并重组也在酝酿。

legal movement

法界动态


[广告管理]我国将严厉查处食品、药品、医疗等四类虚假违法广告

从23日召开的全国工商行政管理工作会议上了解到,明年各级工商机关将以直接关系人民群众健康安全的食品、药品、医疗等广告为重点,深入开展虚假违法广告专项整治,切实维护文明诚信的广告市场秩序。

[社会保险]草案将二审 基本养老保险关系可随本人转移

今天提请第十一届全国人大常委会第六次会议进行二次审议的《中华人民共和国社会保险法(草案)》,明确了关于基本养老保险关系的转移接续、社会保险统筹层次等重要问题。

[农村土地]承包经营纠纷仲裁法草案首次提请人大审议

近年来,农村土地承包经营纠纷呈多发趋势,已成为影响农村和谐稳定的因素之一。今天上午,首次提请十一届全国人大常委会第六次会议审议的农村土地承包经营纠纷仲裁法草案力求建立农村土地承包经营纠纷解决机制,适合国情、适合农情、适合“三农”工作,有中国特色的农村土地承包经营纠纷仲裁制度有望确立。

regulation abstract

新法摘要


[本刊专稿] 本周实施新法与要点

1、保险公司财务负责人任职资格管理规定

本规定对保险公司财务负责人的任职资格、财务负责人职责等做出明确规定。

2、中华人民共和国营业税暂行条例实施细则

本细则根据《中华人民共和国营业税暂行条例》进行明确的规定。

3、中华人民共和国增值税暂行条例实施细则

本细则根据《中华人民共和国增值税暂行条例》进行明确的规定。

4、中华人民共和国消费税暂行条例实施细则

本细则根据《中华人民共和国消费税暂行条例》进行明确的规定。

5、中国保险监督管理委员会政府信息公开办法

本办法为了保障公民、法人和其他组织依法获取保险政府信息,提高保险监督管理工作的透明度,对信息公开的范围、公开的程序和方式以及保障和监督等做出明确规定。

practice of law

法律实务


[外资并购]外资并购中垄断的法律风险防范

——《中华人民共和国反垄断法》对外资并购的机遇和挑战

邓小昱

随着我国市场环境的优化和外资优惠政策的实施,跨国公司对华投资方式出现一些新情况,主要是从合资、合作到独资建厂,再到大举并购我国发展潜力较大的优秀企业。外资并购的这种发展已经隐隐达到垄断,直接威胁到我国相关产业发展和民族品牌的生存。我国反垄断立法起步较晚,此前对于外资并购的这种发展缺乏法律上的规范和限制。2007年8月30日通过的并将于2008年8月1日起施行的《中华人民共和国反垄断法》(下简称《反垄断法》)无疑为我国的公平市场竞争环境提供了最有利的保障,其亦将对外资并购业务产生深远的影响。笔者在此试结合《反垄断法》施行前后的法律规定对外资并购中垄断的法律风险进行简要的介绍。

(一)《反垄断法》施行前我国相关的反垄断法律法规规定

《反垄断法》施行前我国反垄断的相关立法是在经济体制改革以来颁布的一些条文,以及全国人大常委会逐步颁布的一些涉及反垄断的法律,其中涉及外资并购的主要是由中华人民共和国商务部第7次部务会议修订通过,于2006年9月8日起施行的《关于外国投资者并购境内企业的规定》(下简称《规定》)。

根据《规定》,并购方在中国营业额超过15亿元人民币;或1年内并购国内关联行业的企业累计超过10个;或并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%;或并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%的必须报经国家商务部、国家工商行政管理总局审查。可见,商务部及国家工商行政管理总局是审查产业垄断的主管部门。但从此前外资并购中国境内企业的实例来看,尚未有因涉及行业垄断而不被商务部和国家工商总局批准的实例存在。

(二)《中华人民共和国反垄断法》的相关规定

根据《反垄断法》,垄断行为主要有三种,即:1.经营者达成垄断协议;2.经营者滥用市场支配地位;3.具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。其中, “经营者集中”包括以下三种情形:(1)经营者合并;(2)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;(3)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性的影响。

《反垄断法》明确规定:“国务院设立反垄断委员会,负责组织、协调、指导反垄断工作”,并规定“国务院规定的承担反垄断执法职责的机构(以下统称国务院反垄断执法机构)依照本法规定,负责反垄断执法工作。” 反垄断执法机构有权依法对涉嫌垄断行为进行调查。

此外,《反垄断法》规定,对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。这就意味着今后我国对涉及国家安全外资并购要进行两种审查。尽管商务部有关人士曾表示不会轻易启动国家安全审查程序,但根据《反垄断法》今后审查产业垄断的主管部门将不再是商务部。

(三)防范外资并购垄断风险的对策

1. 并购前审慎调查,选择合适的并购对象。

由于《反垄断法》的出台,《关于外国投资者并购境内企业的规定》的一些规定势必因之失效。尤其是对涉及国家安全外资并购要进行两种审查的规定,必然影响外资并购对象的选择。可以预见,今后外资会将目光更多地放在国家安全领域之外的其它领域,也即是说,为在中国取得垄断地位,外资可能会打“国家安全”的擦边球。今后,能源生产、机械制造、食品消费品生产、商业、金融服务业等极可能将成为外资并购的重要领域。

2. 认真研究中国法律的相关规定,从法律上评估并购的可能性。

《反垄断法》在一定程度上对外商并购中国企业过程中实施的垄断行为加以严格的限制,借以避免产业垄断的产生。但《反垄断法》的规定仍然过于笼统,许多原则上的规定仅对实践具有指导作用,要更好的规范外资并购仍有待于实施细则的出台。对于诸如联合持股、通过国内企业间接持股的方式,以及通过成立诸多的中小公司进行化整为零的蚕食并购,进而绕过政府审批或法律限制等外资的曲线并购方式的规范限制也仍有待于实施细则来完成。因而,只要跨国公司在收购中国相关企业时,严格遵守中国法律法规,理清法律关系、作好相应保护措施,垄断风险是完全可以避免的。

3. 借助并购顾问和其他中介机构.

投资咨询公司、会计师事务所、律师事务所等并购顾问往往具有优秀的专业素质,丰富的经验,对相关法律法规的规定有着深入的了解,在尽职调查、起草并购协议、监督合同履行方面有很大的优势。借助这些并购顾问的帮助可以最大限度地避免企业的风险,成功地完成对目标企业的并购。

《反垄断法》的出台说明我国已在制度上加大了反垄断的力度,以确保市场公平竞争,提高经济运行效率,维护消费者利益和社会公共利益。我国反垄断法确立了市场竞争的基本规则,这也将同时为中外投资者提供更好的投资环境,不但不会影响中国的外资政策,还会更有利于吸引外资,有利于深化中国与各国的经济合作。随着越来越多的外商来中国投资,并购行为将会更加复杂。我们期待《反垄断法》能够在预防和制止垄断行为,维护市场竞争秩序的同时也能促进外资的引进,提高外商对中国企业的并购效率与成功率,使企业真正做大做强。

作者系德衡律师集团事务所北京办公室律师

one joke

每周一笑


[轻松一刻]逃犯的一时大意

一名罪犯整天想着如何越狱,什么时机最好。这天,在农场干活,他无意中捡到一个桃子,认定是上天暗示他“逃”!心中大喜! 在审讯室里,警察问道:“为什么越狱?”“我捡到一个桃子,以为上天暗示我逃,所以就。”“那为什么又被抓回来了!”“一时大意,没注意到那桃子的颜色是白色!”

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