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张兵、纪雪:上市公司相关主体涉刑研究系列之二| 欺诈发行股票、债券罪罚则体系

发布日期:2020-10-28
张  兵

德衡律师集团高级合伙人


纪  雪

山东德衡律师事务所律师



在证券发行注册制度环境下,要求发行人及其他信息披露义务人充分披露投资者做出价值判断和投资决策所必需的信息,确保信息披露真实、准确、完整、及时、公平。对于违法违规发行证券的行为,根据2020年10月5日发布的《国务院关于进一步提高上市公司质量的意见》,将加大对欺诈发行、信息披露违法、操纵市场、内幕交易等违法违规行为的处罚力度。



➣ 欺诈发行股票、债券罪的刑罚


《刑法》第一百六十条规定了“欺诈发行股票、债券罪”的法定刑罚,而2020年7月发布的《刑法修正案(十一)(草案)》则对该罪进行了相关修订,加重了量刑标准,增加了控股股东、实际控制人的责任承担,充分体现了对证券发行犯罪的处罚力度加大,具体变化如下:



➣ 立案追诉标准


最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》


第五条[欺诈发行股票、债券案(刑法第一百六十条)]在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容,发行股票或者公司、企业债券,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)发行数额在五百万元以上的;

(二)伪造、变造国家机关公文、有效证明文件或者相关凭证、单据的;

(三)利用募集的资金进行违法活动的;

(四)转移或者隐瞒所募集资金的;

(五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。


➣ “全链条”从严追诉


最高人民检察院《关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》提出,依法惩治破坏金融管理秩序犯罪,加大对证券期货领域金融犯罪的惩治力度。依法“全链条”从严追诉欺诈发行股票、债券,违规披露、不披露重要信息和提供虚假证明文件等扰乱资本市场秩序、侵害投资者利益的犯罪行为,既追究惩治具体实施造假的公司、企业,又追究惩治组织、指使造假的控股股东、实际控制人,同时还要追究惩治帮助造假的中介组织,全面落实对资本市场违法犯罪“零容忍”的要求。


同时,根据《关于为创业板改革并试点注册制提供司法保障的若干意见》、《关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》,要求依法从严惩治违规披露、不披露重要信息、内幕交易、利用未公开信息交易、操纵证券市场等金融犯罪分子,严格控制缓刑适用,依法加大罚金刑等经济制裁力度。


➣ “多维度”惩治证券发行违法违规


对于欺诈发行的违法违规行为,除了情节严重追究刑事责任外,另有民事、行政、信用惩戒等系列惩治措施。


1、欺诈发行证券回购机制与赔偿责任


《证券法》第二十四条第二款规定了“股票的发行人在招股说明书等证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容,已经发行并上市的,国务院证券监督管理机构可以责令发行人回购证券,或者责令负有责任的控股股东、实际控制人买回证券。”


《证券法》第八十五条规定了信息披露义务人的虚假陈述民事赔偿责任,及发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员的连带赔偿责任(没有过错的除外)。


2、行政处罚与监管措施



处罚依据:


《证券法》第一百八十一条  欺诈发行的行政处罚

《证券法》第一百九十七条 信息披露违法违规的行政处罚 



监管措施:


《证券期货市场监督管理措施实施办法(征求意见稿)》中,列举了下列监督管理措施,由中国证监会及其派出机构依法实施:


(一)责令改正;(二)监管谈话;(三)出具警示函;(四)责令公开说明;(五)责令定期报告;(六)暂不受理与行政许可有关的文件;(七)限制作为特定对象认购证券;(八)责令暂停或者终止并购重组活动;(九)认定为不适当人选;(十)责令增加内部合规检查次数;(十一)公开谴责;(十二)责令处分有关人员;(十三)责令更换董事、监事、高级管理人员等或者限制其权利;(十四)停止核准新业务;(十五)限制证券期货基金经营机构业务活动;(十六)限制股东权利或者责令转让股权;(十七)法律、行政法规、规章规定的其他监督管理措施。


3、失信联合惩戒机制


《关于在科创板注册制试点中对相关市场主体加强监管信息共享、完善失信联合惩戒机制的意见》规定了对相关主体的系列惩戒措施,笔者归纳如下。



惩戒措施:


(1)禁业类

1)对构成上述犯罪,被判处刑罚,执行期满未逾五年的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。2)限制担任国有企业法定代表人、董事、监事。3)限制担任银行业金融机构、保险公司、保险资产管理公司等的董事、监事、高级管理人员,以及保险专业代理机构、保险经纪公司的高级管理人员及相关分支机构主要负责人,保险公估机构董事长、执行董事和高级管理人员。 


(2)重点关注类

1)将失信信息作为证券公司、基金管理公司、期货公司的董事、监事和高级管理人员及分支机构负责人任职审批或备案的参考。2)在证券、基金、期货从业资格申请中予以从严审核,对已成为证券、基金、期货从业人员的相关主体予以重点关注。3)对违法失信责任人员担任法定代表人、实际控制人、董事、监事、高级管理人员的单位,作为重点监管对象,加大日常监管力度,提高随机抽查的比例和频次,并依据相关法律法规对其采取行政监管措施。


(3)政策限制类

1)在实施政府性资金项目安排和其他投资领域优惠政策时,采取从严审核,或降低支持力度,或不予支持等限制措施。2)对上述人员及其担任法定代表人、合伙人的企业,在进行行政许可审查时依法予以限制。3)对上述人员及其担任法定代表人、合伙人的企业,不予授予相关荣誉称号或奖项,已经授予的予以撤销。


(4)限制高消费

在一定期限内限制乘坐民用航空器和限制乘坐火车高级别席位。


➣ 裁判先例


经查阅裁判文书网站,以下裁判文书较为详尽列明了相关案件情况,该类刑事案件的主要犯罪主体和犯罪行为模式汇总如下:





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作者简介

张  兵

德衡律师集团高级合伙人,证券业务中心副总监,上市公司及证券争议解决专委会主任,主要擅长领域为刑事业务、上市公司及证券诉讼纠纷解决等。

自1996年开始执业,办理了大量的刑事业务,涵盖刑事辩护、刑事非诉专项服务、代报案、代理受害人等,曾经担任青岛市律师协会理事、山东省律师协会刑事委员会委员。先后代理交通银行青岛分行、中国银行、青岛农业银行、太平洋保险公司、国大期货、山东省纺织品进出口公司、中国长城资产管理公司等多家金融机构和绮丽集团有限公司、华仁世纪集团有限公司等大企业处理过诉讼案件或非诉事务,更是首批涉足政府法律顾问业务的律师,自2008年起担任多家政府机构法律顾问。


手机:13906424498

邮箱:zhangbing@deheng.com

纪  雪

山东德衡律师事务所执业律师

主要业务领域为民商事诉讼、刑事辩护、上市公司及证券诉讼纠纷解决,参与涉及上市公司争议解决案件数起,所涉程序涵盖行政处罚听证、行政复议、刑事侦查、刑事审查起诉及一审辩护。


手机:13964830420

邮箱:jixue@deheng.com


质控人简介

秦  辉

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上市公司及证券争议解决专业委员会副主任

qinhui@deheng.com


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