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张兵、纪雪:上市公司相关主体涉刑研究系列之三 | 违规披露、不披露重要信息罪

发布日期:2020-11-06
张  兵

德衡律师集团高级合伙人


纪  雪

山东德衡律师事务所律师



2020年11月2日,习近平主持召开中央全面深化改革委员会第十六次会议,会议审议通过了《关于依法从严打击证券违法活动的若干意见》,今年以来,对上市公司的“严监管”决非虚言。而保证注册制改革顺利进行的核心就是上市公司的信息披露,可见,对上市公司违法违规信息披露,尤其是财务造假行为,将是“零容忍”,必然会予以严厉打击。


今年以来,证监会启动信息披露违法违规调查数十起,其中十余起已经做出行政处罚决定。同时,追责力度进一步加大,自7月以来,已有ST康美公司实际控制人马兴田、天翔环境公司实际控制人邓亲华及一致行动人邓翔、獐子岛及相关人员皆因涉嫌违规披露、不披露重要信息罪被依法移送公安机关追究刑事责任。


违规披露、不披露重要信息罪之前世今生


刑法第一百六十一条  【违规披露、不披露重要信息罪】前身系【提供虚假财会报告罪】,2006年《刑法修正案(六)》将第一百六十一条修改,2020年《刑法修正案(十一)(草案二次审议稿)》拟进行再次修改,具体变化如下:


立案追诉标准


《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》


第六条  依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)造成股东、债权人或者其他人直接经济损失数额累计在五十万元以上的;

(二)虚增或者虚减资产达到当期披露的资产总额百分之三十以上的;
(三)虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额百分之三十以上的;
(四)未按照规定披露的重大诉讼、仲裁、担保、关联交易或者其他重大事项所涉及的数额或者连续十二个月的累计数额占净资产百分之五十以上的;
(五)致使公司发行的股票、公司债券或者国务院依法认定的其他证券被终止上市交易或者多次被暂停上市交易的;
(六)致使不符合发行条件的公司、企业骗取发行核准并且上市交易的;
(七)在公司财务会计报告中将亏损披露为盈利,或者将盈利披露为亏损的;
(八)多次提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,或者多次对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露的;
(九)其他严重损害股东、债权人或者其他人利益,或者有其他严重情节的情形。



信息披露原则


《证券法》第七十八条  信息披露义务人披露的信息,应当真实、准确、完整,简明清晰,通俗易懂,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。


“简明清晰,通俗易懂”属于2019年《证券法》修订新增要求,旨在减少投资者和发行人或上市公司之间的信息不对称,减少过分膨胀、冗杂以及晦涩难懂的信息给投资者带来的甄别困难。


根据《深圳证券交易所创业板股票上市规则》,“真实”,是指上市公司及相关信息披露义务人披露的信息应当以客观事实或者具有事实基础的判断和意见为依据,如实反映客观情况,不得有虚假记载和不实陈述。


“准确”,是指上市公司及相关信息披露义务人披露的信息应当使用明确、贴切的语言和简明扼要、通俗易懂的文字,内容应易于理解,不得含有任何宣传、广告、恭维或者夸大等性质的词句,不得有误导性陈述。公司披露预测性信息及其他涉及公司未来经营和财务状况等信息时,应当合理、谨慎、客观,并充分披露相关信息所涉及的风险因素,以明确的警示性文字提示投资者可能出现的风险和不确定性。


“完整”,是指上市公司及相关信息披露义务人披露的信息应当内容完整、文件齐备,格式符合规定要求,不得有重大遗漏。 


“及时”,是指上市公司及相关信息披露义务人应当在本规则规定的期限内披露重大信息。


“公平”,是指上市公司及相关信息披露义务人应当同时向所 有投资者公开披露重大信息,确保所有投资者可以平等地获取同一信息,不得实行差别对待政策,不得提前向特定对象单独披露、透露或者泄露未公开重大信息。


行政执法与刑事司法的衔接机制


除了《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》关于执法过程中涉嫌刑事犯罪移送的相关规定外,鉴于证券期货犯罪的专业性特点,《关于在打击证券期货违法犯罪中加强执法协作的通知》、《关于办理证券期货违法犯罪案件工作若干问题的意见》对于证券期货犯罪领域的行政、刑事衔接机制更有详细规定,特别是其中的会商机制。


一、证券监管机构依据行政机关移送涉嫌犯罪案件的有关规定,在办理可能移送公安机关查处的证券期货违法案件过程中,经履行批准程序,可商请公安机关协助查询、复制被调查对象的户籍、出入境信息等资料,对有关涉案人员按照相关规定采取边控、报备措施。


二、证券监管机构办理证券期货违法案件,案情重大、复杂、疑难的,可商请公安机关就案件性质、证据等问题提出参考意见;对有证据表明可能涉嫌犯罪的行为人可能逃匿或者销毁证据的,证券监管机构应当及时通知公安机关;涉嫌犯罪的,公安机关应当及时立案侦查。


三、证券监管机构与公安机关建立和完善协调会商机制。证券监管机构依据行政机关移送涉嫌犯罪案件的有关规定,在向公安机关移送重大、复杂、疑难的涉嫌证券期货犯罪案件前,应当启动协调会商机制,就行为性质认定、案件罪名适用、案件管辖等问题进行会商。


四、公安机关、人民检察院和人民法院在办理涉嫌证券期货犯罪案件过程中,可商请证券监管机构指派专业人员配合开展工作,协助查阅、复制有关专业资料。证券监管机构可以根据司法机关办案需要,依法就案件涉及的证券期货专业问题向司法机关出具认定意见。


从严惩治态势


最高人民法院《关于为创业板改革并试点注册制提供司法保障的若干意见》、《关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》,均要求依法从严惩处证券犯罪活动加大依法从严惩处违规披露、不披露重要信息、内幕交易、利用未公开信息交易、操纵证券市场、背信损害上市公司利益等金融犯罪分子,严格控制缓刑适用,依法加大罚金刑等经济制裁力度。


10月9日,国务院办公厅发布《关于进一步提高上市公司质量的意见》提出,加大对欺诈发行、信息披露违法、操纵市场、内幕交易等违法违规行为的处罚力度。推动增加法制供给,加重财务造假、资金占用等违法违规行为的行政、刑事法律责任。


【典型案例】

一、丹东欣泰电气股份有限公司、温德乙等欺诈发行股票、违规披露重要信息案——最高人民法院发布7件人民法院依法惩处证券、期货犯罪典型案例之一

基本案情:


2011年3月30日,被告单位欣泰电气公司提出在创业板上市的申请因持续盈利能力不符合条件而被证监会驳回。2011年至2013年6月,被告人温德乙、刘明胜合谋决定采取虚减应收账款、少计提坏账准备等手段,虚构有关财务数据,并在向证监会报送的首次公开发行股票并在创业板上市申请文件的定期财务报告中载入重大虚假内容。2014年1月3日,证监会核准欣泰电气公司在创业板上市。随后欣泰电气公司在《首次公开发行股票并在创业板上市招股说明书》中亦载入了具有重大虚假内容的财务报告。2014年1月27日,欣泰电气公司股票在深圳证券交易所创业板挂牌上市,首次以每股发行价16.31元的价格向社会公众公开发行1577.8万股,共募集资金2.57亿元。 


被告单位欣泰电气公司上市后,被告人温德乙、刘明胜继续沿用前述手段进行财务造假,向公众披露了具有重大虚假内容的2013年年度报告、2014年半年度报告、2014年年度报告等重要信息。2017年7月,深圳证券交易所决定欣泰电气公司退市、摘牌,主承销商兴业证券股份有限公司先行赔付1万余名投资人的损失共计2.36亿余元。


裁判结果:


以欺诈发行股票罪判处被告单位丹东欣泰电气股份有限公司罚金人民币八百三十二万元(已缴纳);


以欺诈发行股票罪、违规披露重要信息罪判处被告人温德乙有期徒刑三年,并处罚金人民币十万元(已缴纳);


以欺诈发行股票罪、违规披露重要信息罪判处被告人刘明胜有期徒刑二年,并处罚金人民币八万元(已履行)。


二、博元投资股份有限公司、余蒂妮等人违规披露、不披露重要信息案——最高人民检察院发布第十七批指导性案例之三


基本案情:


广东省珠海市博元投资股份有限公司(以下简称博元公司)原系上海证券交易所上市公司,股票名称:ST博元,股票代码:600656。华信泰投资有限公司(以下简称华信泰公司)为博元公司控股股东。在博元公司并购重组过程中,有关人员作出了业绩承诺,在业绩不达标时需向博元公司支付股改业绩承诺款。2011年4月,余蒂妮、陈杰、伍宝清、张丽萍、罗静元等人采取循环转账等方式虚构华信泰公司已代全体股改义务人支付股改业绩承诺款3.84亿余元的事实,在博元公司临时报告、半年报中进行披露。为掩盖以上虚假事实,余蒂妮、伍宝清、张丽萍、罗静元采取将1000万元资金循环转账等方式,虚构用股改业绩承诺款购买37张面额共计3.47亿元银行承兑汇票的事实,在博元公司2011年的年报中进行披露。2012年至2014年,余蒂妮、张丽萍多次虚构银行承兑汇票贴现等交易事实,并根据虚假的交易事实进行记账,制作虚假的财务报表,虚增资产或者虚构利润均达到当期披露的资产总额或利润总额的30%以上,并在博元公司当年半年报、年报中披露。此外,博元公司还违规不披露博元公司实际控制人及其关联公司等信息。


裁判结果:


以违规披露、不披露重要信息罪判处被告人余蒂妮等五人有期徒刑一年七个月至拘役三个月不等刑罚,并处罚金。




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作者简介

张  兵

德衡律师集团高级合伙人,证券业务中心副总监,上市公司及证券争议解决专委会主任。

张兵,德衡律师集团高级合伙人,证券业务中心副总监,上市公司及证券争议解决专委会主任,主要擅长领域为刑事业务、上市公司及证券诉讼纠纷解决等。自1996年开始执业,办理了大量的刑事业务,涵盖刑事辩护、刑事非诉专项服务、代报案、代理受害人等,曾经担任青岛市律师协会理事、山东省律师协会刑事委员会委员。先后代理交通银行青岛分行、中国银行、青岛农业银行、太平洋保险公司、国大期货、山东省纺织品进出口公司、中国长城资产管理公司等多家金融机构和绮丽集团有限公司、华仁世纪集团有限公司等大企业处理过诉讼案件或非诉事务,更是首批涉足政府法律顾问业务的律师,自2008年起担任多家政府机构法律顾问。


手机:13906424498

邮箱:zhangbing@deheng.com

纪  雪

山东德衡律师事务所执业律师

纪雪,山东德衡律师事务所执业律师。主要业务领域为民商事诉讼、刑事辩护、上市公司及证券诉讼纠纷解决,参与涉及上市公司争议解决案件数起,所涉程序涵盖行政处罚听证、行政复议、刑事侦查、刑事审查起诉及一审辩护。


手机:13964830420

邮箱:jixue@deheng.com


质控人简介

秦  辉

高级联席合伙人

上市公司及证券争议解决专业委员会副主任

qinhui@deheng.com


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